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直播游戏，是否组成侵权

业内人士：司法实践需要适应游戏直播行业新成长

于潇

近年来，游戏直播行业已经成为游戏财富的重要构成部门。跟着电子游戏财富的不绝成长，与电子游戏关于的版权问题引发了理论界与实务界的遍及讨论。

为进一步阐明和研究电子游戏相关版权问题，华东政法大学常识产权法令与政策研究院、查看日报社联合主办“电子游戏相关版权热点问题研讨会”，邀请了版权法令规模学者和专家及业界人士共议相关热点问题。

部门与会专家研讨认为，按照游戏的类型，未经游戏著作权人许可的游戏直播可对游戏组成“转换性使用”，也因此可被认定为公道使用。同时，有业界人士号令，在著作权掩护的实践中，要注意发挥司法对行业成长的积极效应，制止版权太过掩护带来的负面效应。

电子游戏的持续画面受著作权掩护

“尽管有争论，但是游戏中的事先制作好的持续画面，是可以组成影戏或类电作品(以类似摄制影戏的办法创作的作品)，这一点在理论界和司法实务界已经取得遍及共鸣。”华东政法大学传授王迁指出。

对此，中国社会科学院常识产权中心主任李明德传授进一步指出，电子游戏无论认定为类电作品照旧视听作品，并没有本质区别，也不是新问题。早在1982年，美国已经有判决认定电子游戏组成两个方面的作品，一个是支撑它的计算机措施代码编码，即计算机措施软件作品，另一个是在软件驱动工作下展示出来的有伴音无伴音的画面。

这一概念也获得了来自中南财经政法大学常识产权传授胡开忠的承认。“电子游戏从技术上而言，是一种计算机措施，从外观表示上讲，可能属于类影戏作品，大概说视听作品。

在上海市高级法院常识产权审判庭庭长刘军华看来，对付电子游戏中的持续画面的著作权认定，应持慎重的态度。

近年来，出格是在司法实践中，对电子游戏的认定，表示出逐渐深刻的认识历程，这与电子游戏行业的迅猛成长不无干系。“在此之前，电子游戏仅是一个软件著作权的问题。”刘军华表态，之前立法中，并未将电子游戏作品视为影戏大概类电作品。因此，能否参照合用著作权法行使控制权利，需要慎重思考。

对付电子游戏的著作权定位，浙江省杭州市中级法院常识产权庭副庭长张书青用“壳与核”的观念作出解释。

“核”，是指著作权法作品掩护的本质——独创性表达，而“壳”则是指作品类型的法定性。“我们是通过类推合用的办法，来解决电子游戏持续画面的著作权掩护问题，将类电作品的法则类推于电子游戏傍边，而不是直接把游戏认定为类电作品。”结合审判实例，张书青介绍说。

在张书青看来，在著作权法立法的时候，立法者并没有考虑到厥后可能呈现的电子游戏的新工作，如果直接把游戏画面认定为类电作品的话，可能会有悖于文意解释。

游戏直播、短视频可否组成著作权的公道使用

在胡开忠看来，游戏直播涉及玩家运行和哄骗游戏、玩家通过网络向公家流传运行哄骗游戏的画面声音进程并伴有解说两个行为。对付玩家的第一个行为而言，属于对游戏作品的一种成果性的使用行为，就像一小我私家购置了CD，在家里电脑上播放一样，不会对游戏作品造成伤害，不需要用公道使用来阐明论证，只有第二个行为，即通过网络进行流传的行为才涉及到公道使用的判断问题。

“按照游戏的类型，未经游戏著作权人许可的游戏直播可对游戏组成‘转换性使用’，也因此可被认定为公道使用。这样的结论不只切合著作权法道理，并且有利于电子竞技财富的成长。”王迁说。

“传统影戏、类电作品是吸引各人来寓目的，而电子游戏则是吸引各人来玩的。”为了形象地说明这个差异，王迁用好莱坞的故事进行举例：好莱坞曾经把30多部经典电脑游戏搬上屏幕，但是，绝大大都都很失败，票房灰暗，入不够出。这个配景，就是我们讨论游戏直播问题的逻辑起点。他说，制作影戏的目的，就是吸引公家来抚玩，而电子游戏，是要吸引用户来运行，也就是“玩”，用户人数越多，在游戏中的投入时间越长，就越有可能去购置游戏道具。这也是游戏制作者的丰盛利润来源。所以，电子游戏与传统影戏或类电作品对比，具有自身的特点，在掩护上，不能完全回收沟通的法令法则。

在王迁看来，大部门电子游戏并不是供公家纯真依靠视听觉进行被动欣赏的作品，而是高度依赖于每名用户本性化并具有互动性的加入。

“用户运行游戏并为之付费的目的，并非是欣赏游戏画面和其反应的故环境节或艺术美感，而是通过操控游戏中的角色、完成各类任务，去展现游戏者的操纵技巧，进而得到心理的满足。”他说。

来自B站的上海宽娱数码科技有限公司高级法务总监刘楠介绍，游戏主播，主要是以分享游戏的计谋和技巧为主，用户寓目并非是为了欣赏游戏画面，而是抚玩游戏的计谋技巧和办法，尽管游戏画面很大度。

“尤其对付游戏解说类视频，因为它主要是以分享游戏的计谋和技巧为主，用户寓目并非是为了欣赏游戏画面，而是抚玩游戏的计谋技巧和办法。游戏自己以及个中包括的素材，成为用户用于学习的游戏计谋技巧和办法的东西，和游戏用来玩的成果已经根基长进行了转换。”她说。

“这样一来，大量游戏直播行为对游戏中画面的流传，就具有了转换性。”王迁进一步解释说，大量直播不是为了纯真地再现画面自己的美感或所表达的思想情感，而是展示特定用户的游戏技巧和战果。将其认定为公道使用切合著作权法道理。

王迁的这一概念也获得了一些法令实务人士的认同。

“玩家的这种孝敬，对付游戏画面的短视频来说，我小我私家认为其缔造性比力明显。”北京向阳区法院常识产权庭副庭长罗曼说，网民寓目游戏直播，更多的是因为看谁打得悦目，谁的玩法、攻防计谋更好。

“出格是一些人机交互式的游戏，已经插手了玩家的一些互动性的操纵，包罗了玩家部门的智力成就，并且跟着玩家这种深入的操纵，它泛起的形态也是有所差异的。”参与研讨的一位资深法官举例说，另有一些短视频，“主播”会加上一些解说大概搞笑的音乐，然后做一种嘲讽性的仿照。在这种工作下，它组成转换性使用的可能性就比力高。

游戏直播、短视频可组成公道使用。按照专家的概念，玩家对电子游戏进行直播或制作短视频，视游戏类型，就可以不经过著作权人许可，不向其付出酬金。

更进一步，刘军华指出，凭据“三步检验法”来认定公道使用时，游戏制作者的“好处”如何认定，如何浮现，也需要密切联系实际工作来认定。

“是否组成公道使用，首先要考虑被直播的游戏类型。别的，游戏画面是零星片段式的直播，照旧全程直播，这些城市影响‘公道使用’的判断认定。”张书青说。

司法实践应猜忌行业成长